经营者销售的食品未标注生产许可证编号如何处罚

　　问：×经营者销售的X预包装食品的标签上没有标注生产许可证编号，货值金额8000元。在对该案件定性、处罚时发生了争议：

　　一种观点认为：经营者销售该食品的行为违反了《食品安全法》四十二条“预包装食品的包装上应当有标签。标签应当标明下列事项：(八)生产许可证编号”的规定，构成《食品安全法》第八十六条一款(二)项所指的“经营的预包装食品标签不符合本法规定的食品”并按该条规定"没收违法所得、违法生产经营的食品和用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品;违法生产经营的食品货值金额不足一万元的，并处二千元以上五万元以下罚款;"的规定给予处罚;

　　第二种观点认为：经营者经营的食品未标注生产许可证，应当按照《工业产品生产许可证管理条例》第四十七条：“取得生产许可证的企业未依照本条例规定在产品、包装或者说明书上标注生产许可证标志和编号的，责令限期改正;逾期仍未改正的，处违法生产、销售产品货值金额30%以下的罚款;有违法所得的，没收违法所得;情节严重的，吊销生产许可证。”规定，按照分工，工商部门对企业的销售行为给予处罚;

　　哪一种观点是正确的?

　　答：发生争议的焦点在于没有明确《食品安全法》规定标签上标注的“生产许可证编号”是指的《食品生产许可证》，还是《全国工业产品生产许可证》?要回答提出问题，首先必须辨明以下概念：

　　1、两个许可证的区别。预包装食品一般来讲也是工业产品，但《食品生产许可证》与《全国工业产品生产许可证》是有区别的：

　　【1】法律依据不同。《食品生产许可证》是依据《食品安全法》规定由质检部门对食品生产企业颁发的许可证;《全国工业产品生产许可证》是依据《工业产品生产许可证管理条例》对进入“QS目录”的产品、包括目录中的食品，颁发的生产许可证;

　　【2】许可环节不同。从事食品生产的经营者都必须在取得营业执照之前取得《食品生产许可证》;对于生产属于“QS”目录中的食品，在取得营业执照之后，凭《食品生产许可证》办理《全国工业产品生产许可证》。换言之，《食品生产许可证》是工商登记的前置许可;《全国工业产品生产许可证》是工商登记的后置;

　　【3】发证的范围不同。所有从事食品生产的经营者都必须取得《食品生产许可证》;有部分被列入"QS目录"的食品需要取得《全国工业产品生产许可证》;

　　【4】法律责任不同。对未确定许可而擅自生产销售的适用法律不同、处罚也不同。

　　【5】办证费用不同。办理《食品生产许可证》，除有的地方要收取办证工本费外，没有其他任何费用;而办理《全国工业产品生产许可证》申报每个品种、在本地是2000元;

　　2、《食品安全法》指的许可证是《食品生产许可证》。《食品安全法》第二十九条规定“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品流通、餐饮服务，应当依法取得食品生产许可、食品流通许可、餐饮服务许可。”在该法“法律责任”一章中，对未经许可从事生产经营的情形，以及吊销许可证的规定，均是指的《食品生产许可证》。在这个意义上，第一种观点是正确的。但又会引出另一个问题：由于《食品生产许可证》是工商登记的前置许可，没有许可证就不可能办理营业执照。因此该食品就有可能是无照经营生产的食品，在对本地经营者处罚的同时，抄告所在地工商机关去调查。

　　3、第二种意见也可以是正确的。如果本案食品属于“QS目录”上的食品，生产者已经取得《全国工业产品生产许可证》，且未在标签上标注QS标识和编号的，则第二种意见也是正确的。前提是查证属于“QS目录”食品且属于生产者的销售行为而不是生产行为。

　　如果工商部门查证经营者经营的食品应该取得但没有取得《全国工业产品生产许可证》，则应当按照《工业产品生产许可证管理条例》第四十八条“销售或者在经营活动中使用未取得生产许可证的列入目录产品的，责令改正，处5万元以上20万元以下的罚款;有违法所得的，没收违法所得;构成犯罪的，依法追究刑事责任。”对食品经营者给予处罚。

　　4、建议合并或者取消食品QS许可。由于两种许可证都是为了强化对食品安全的管理，且两个许可证都是质检部门颁发，就成为了重复许可。建议取消QS目录中的食品项目，合并到《食品生产许可证》之中;或者将QS中的食品分离出来交给社会组织去认证。

　　目前，有的地方质检部门试图将《全国工业产品生产许可证》替代《食品生产许可证》;也有的工商登记部门将《全国工业产品生产许可证》作为了企业登记的前置许可。这是完全错误的，也是违法的。质检部门(个别)这样做是从经济利益上作出的考虑，而有的工商登记部门不能明辨许可的前置和后置关系，反而造成了监管的混乱